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最后,国家举债权有利于维护社会安定和国家独立,为经济自由权的行使提供基本秩序保障。

泰国宪法第42条规定:学术自由受到保护。但思想自由的范围比言论自由要宽,没有思想自由,言论不可能自由。

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但是无论怎样安排,都必须符合一个重要的原则——用否定的方式来阐述,就是,不应拒绝倾听任何政策建议。[35] [英]弗雷德里希•奥古斯特•哈耶克著:《通往奴役之路》,王明毅、冯兴元等译,中国社会科学出版社1997年版,第182页。而通过出版表达的思想和意见却无法借助这些情境因素,这使作者必须更注意逻辑的力量,更注重以理服人,只有他的文字中充满理性的光辉并且经得起人们反复推敲时,他才能真正使读者信服。[26] [英]密尔顿著:《论出版自由》,吴之椿译,商务印书馆1989年版,第15页。[31] [英]弗雷德里希•奥古斯特•哈耶克著:《通往奴役之路》,王明毅、冯兴元等译,中国社会科学出版社1997年版,第153页。

科学一旦不能为真理而必然只为一个阶级、一个社会或一个国家的利益服务的时候,争辩和讨论的唯一任务就是辩护和更进一步传播那些用以指导整个社会生活的信仰。选举既然是尊重选民的意见,那么首先应当允许选民自由地陈述他的意见,如果他被迫而默不作声,毫无动作,那他就变成了哑巴和不能言语的动物了,在政策的制定上,他的人格就被忽视。例如[日]遠藤博也:《実定行政法》,有斐閣1989年版等。

行政过程是行政的运行、发展过程,呈现为不断发展变化的运动状态。但从现实行政来看,随着行政机关运用的行政手段的多样化,传统的行政行为概念并不能完全涵盖现实的行政活动,于是出现了对于行政行为之外的行为如何进行法律规范和控制的问题。[19]在我国,行政行为不仅是一个法学术语,而且还是一个法律用语。对此,各国的行政法学者在批判的同时,积极地提出变革传统行政法学理论的行政法学新理论。

[55]第二,连续性(动态性)。即行政目的在不同的行政过程中具有一定的层次性和阶段性,而作为全体行政目的的公共利益由各行政过程中的具体目的构成。

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叶必丰:《行政法学》,武汉大学出版社1996年版,第179-182页。为了指导行政诉讼实践,1991年5月29日最高人民法院发布了《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的意见(试行)》,明确规定了具体行政行为的概念,即具体行政行为是指国家行政机关和行政机关工作人员、法律法规授权的组织、行政机关委托的组织或者个人在行政管理活动中行使行政职权,针对特定的公民、法人或者其他组织,就特定的具体事项,作出的有关该公民、法人或者其他组织权利义务的单方行为。进入专题: 行政法学 行政过程 。在学界对于行政行为概念的具体含义存在着争议。

宋功德:《聚焦行政处理———行政法上熟悉的陌生人》,北京大学出版社2007年版。但传统的行政法学过度偏重于作为行政过程最终结果的行政行为,忽略了同一行政过程中各个连续的行为形式之间的联系,仅仅从静态上定点地考察行政行为的合法性,试图通过对单个行政行为的合法性的控制来实现整个行政的合法性的目标。[31]参见[德]平特纳:《德国普通行政法》,朱琳译,中国政法大学出版社1999年版,第87页。而行政过程论的产生直接源于西德行政法学之灵感,作为德国最近行政法研究倾向之一,德国的部分行法学者重视认识作为过程的行政,例如有学者认为行政法学不仅只处理以往行政机关与国民间关系的最终决定(如行政行为),而且主张该决定过程本身的透明化及控制的可能,这被认为是对OttoMayer以来过度的法学方法和妨碍确切地把握现代行政、行政法的动态的反省。

第一,行政行为仅仅是行政过程中的行为之一,在行政过程中,除了行政行为之外,还包括其他行为形式,例如事实行为等。[20]这种意义上的行政行为概念几乎等同于行政活动的概念,可以涵盖行政活动所有的形式。

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因此,从法律技术来看,应当承认行政行为理论在行政法学中的重要性。[12]现在一般采用最狭义的行政行为概念,即是指行政机关对于具体事实以公权力行使的方式宣告何为法律的行为,[13]或者行政机关根据法律的规定,基于单方性的判断具体决定国民权利义务及其法律地位的行为。

在现实行政过程中,为实现特定行政目的,往往运用复数的行政行为或其他行为形式,例如在区域开发行政过程中,行政机关往往会作出开发计划、开发指导、开发许可、建筑许可等行为。广义的行政行为是指行政主体对公民、法人或其他组织所实施的,并由行政主体单方面意思表示而形成的具有行政法律效力的行为,[17]包括制定具有普遍约束力的规范性文件的抽象行政行为和对特定对象而采取的具体行政行为。[18]在界定行政行为概念时,除了参考外国的有关理论外,还必须紧紧围绕法律的规定展开论述,必须从行政诉讼的角度出发。[28]参见崔卓兰:《试论非强制行政行为》,《吉林大学社会科学学报》1998年第5期。[57]其次,从行政过程与法律的关系来看,行政过程必须依法运行,要求行政过程的合法性。可见,行政行为是传统行政法学的核心概念,在传统行政法学理论中具有重要意义。

这种行政过程具有统一性,是一个独立的整体。然而,根据逻辑学中概念外延与内涵的关系,外延越大内涵就越小,过于宽泛的行政行为概念几乎丧失了行政行为原本所有特征性的内涵,例如外部性、权力性、法律效果性、具体性、单方性等。

行政行为的概念具有对行政活动的横向认识与有关行政活动的总则性规律的探讨的功能。[45][日]遠藤博也:《複数当事者の行政行為———行政過程論の試み》,《北大法学論集》第20卷第1-3号。

[4]叶必丰:《法学思潮与行政行为》,《浙江社会科学》2000年第3期。当然,这些概念的含义并不完全相同,存在着一定的差异。

[11][德]哈特穆特.毛雷尔:《行政法学总论》,高家伟译,法律出版社2000年版,第181页。也正是在这种意义上,行政过程概念具有上述法律性(合法性)的特性。[7]例如,国务院在2004年制定并公布了《全面推进依法行政实施纲要》,要求各级行政机关改革行政管理方式,充分发挥行政规划、行政指导、行政合同等方式的作用,同时创新管理方式,方便人民群众。[5]李琦:《行政行为效力新论———行政过程论的研究进路》,中国政法大学2005年博士学位论文,第12页。

这是行政与外部环境之间的动态性,但此处仅探讨行政过程内部各阶段之间的动态性。三、行政过程论的提倡与行政过程概念在行政法学中的导入为了应对现代行政发展的需要,针对现实行政的过程性特征,本文从行政过程论的视角出发,认为应当在行政法学中导入行政过程概念。

[9]这些解决的办法大致可以分为两类。最后,行政行为概念在行政诉讼上具有概括行政诉讼受案范围和作为撤销诉讼与无效确认诉讼的理论基础的意义。

⑦通过反馈信息来调整决策或实施方案。[7][日]大橋洋一:《行政法学の構造的変革》,有斐閣1996年版,第5-11页。

[44]1969年,远藤博也公开发表以行政过程论的尝试为副标题的《复数当事人的行政行为》的论文。此外,就单一行为来看,该行为按照一定的步骤实施,其内部各阶段存在着明显的关联性,由此构成该行为的整体过程。在这种观点之下,自然而然地就将行政主体等同于行政过程的主体。其中的行政过程论就是日本的行政法学者在借鉴美国的公共行政理论及行政法理论、德国的二阶段理论及动态考察方法的基础上提出的行政法学新理论之一。

但作为行政的典型性行为的行政行为仅仅是行政过程的构成部分,并不能等同于作为整体的行政过程,两者的区别主要表现为以下几个方面。[54]也就是说,维护公共利益是行政权力正当性及合法性的基础,追求公共利益是行政主体进行行政活动的目的之所在。

而且,随着对行政行为概念解释的不断扩大,必将导致行政法学理论和实践中的混乱。在现实行政中,为实现某一特定行政目的,行政主体往往连续作出复数的行政行为或其他行为形式,这些行为之间存在着一定的关联性,由此构成作为整体的动态过程。

在1975年的新版中,增加了对行政决定住民意思的反映章节,设定行政过程和个人一章。行政行为概念的提出为我们从法学的角度考察现实行政过程并加以法律的规范和控制提供了可能性,行政法学以法律的形式事先规定行政行为的主体、内容、程序、形式等法律要件,并要求行政机关在现实行政过程中必须按照法律所规定的这些要件作出行政行为,对于违反其中某一法律要件的行为则可以通过行政复议、行政诉讼等途径确认其违法性,进而予以撤销或宣布无效。

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